EB-5投資移民條例允許投資者在提交移民申請的I-526表格和I-526E表格時進行部分投資,並在之後再進行剩餘投資。美國公民及移民服務局(美國移民局)政策手冊的指南證實了這一點,至少在使用與部分投資有關的本票方面是如此。
根據8 CFR § 204.6「創造就業的移民申請」中關於EB-5投資的規定,「積極進行投資」的條款出現了七次。
(j) 與申請一同提交的初步證據。
(2) 為了表明申請人已經投資或正在積極進行投資所需的資本金額,相關申請必須附有證據,證明申請人已將所需的資本金額置於風險之中,以便為處於風險的資本創造回報。僅僅有投資意向的證據,或不涉及當前承諾的預期投資安排,都不足以表明申請人正在積極進行投資。外國申請人必須顯示出對所需資本金額的實際承諾。相關證據包括但不限於:
(v) 任何貸款或抵押協議、本票、擔保協議或其他借款證據,這些證據由申請人的資產擔保(新商業企業的資產除外),並且申請人對其負有個人和主要責任。
如果EB-5投資者的I-526和I-526E投資者移民申請表格(申請)有附上本票,則應是為投資者所投資的新商業企業(NCE)的利益而簽發,並以投資所抵押的資本或資產為擔保,而且允許NCE扣押或取得該資本。
美國移民局政策手冊在第6卷 – 移民,G部分 – 投資者,第2章 – 資格要求中,提供對本票程序和使用的說明指南:
「A. 資本的投資
本票
資本可以包括投資移民者的付款承諾(本票),只要投資移民者對本票債務負有個人和主要責任,並且相關資產能充分擔保本票。任何擔保權益必須在資產所在的司法管轄區規定的範圍內得到確立。此外,為本票提供擔保的資產:
- 不能包括移民者所投資的公司資產;
- 必須明確指出是為本票提供擔保;以及
- 必須能夠完全被美國票據持有人扣押。
本票的公平市場價值取決於其現值,而不是在任何不同時間的價值。此外,為了符合資本的條件,幾乎所有本票下的到期款項都必須在兩年內支付,沒有展延的規定。」
在上述三點要求中,第三點對投資者和NCE來說是最難滿足的。最有可能的是,投資者的資本將位於美國境外,完善可由NCE在外國強制執行的擔保權益,這會為NCE帶來挑戰。
另外,也可以說,允許投資者「積極進行投資」的條例並未明確要求本票,而條例中的額外說明表明本票是被允許的。
根據 (j)(2)(iv):
「轉移或承諾轉移給新商業企業的資金,以換取股票(有表決權或無表決權、普通股或優先股)的證據。這類股票不得包括要求新商業企業應持有人的要求贖回股票的條款;」
這清楚地表明資金(資本)可以繼續承諾轉移,所有資本不需要在投資者提交I-526申請時轉移。時任美國移民局投資者計畫辦公室負責人Sarah Kendall在2019年IIUSA EB-5行業論壇上發表的評論支持了這一點。
「申請人必須顯示出對所需資本金額的實際承諾,不需要在新規則生效前完成投資,但可以繼續積極進行投資於現行規則要求的最低投資金額。」
時任負責人Kendall當時舉了一個例子,並總結道:「然而,我想強調的是,投資者在提交申請時必須符合資格,在提交申請時未能確定和承諾全額資本,並不能根據適用要求確立資格。」這些評論是針對2019年11月19日「EB-5投資移民計畫現代化規定」即將實施提高最低投資額所提出的。
美國移民局將視什麼為「承諾的資本」可能還有待商榷。選擇在提交申請時進行部分投資的投資者應該預期,如果沒有本票,美國移民局在審查投資者的申請時會發出補件要求,並要求補充「承諾」的證據,屆時,投資者應準備在要求的期限內匯出剩餘部分的資本。
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